10 Апреля 2020
Конвертируемый заем – новый для Беларуси и хорошо известный и активно применяемый инвесторами (VC) в западных странах инструмент в процессе финансирования стартапов.
Инвестирование в стартап проекты компаний с небольшой капитализацией или вовсе отсутствием продукта и выручки – это дело довольно рискованное. С другой стороны, инвестирование на ранних стадиях реализации проекта позволяет инвестором получить бóльшую долю в компании, что в случае успешной реализации стартап-проекта выглядит экономически привлекательным. Английское право позволяет инвестору и компании заключать между собой договор конвертируемого займа, по смыслу которого инвестор передает деньги компании с правом при наступлении определенных обстоятельств конвертировать их в долю в этой компании.
Как известно, Декрет № 8 «О развитии цифровой экономики» в целях повышения инвестиционной привлекательности в качестве правового эксперимента предоставил резидентам ПВТ право заключать между собой и (или) с третьими лицами ряд договоров-институтов английского права, в том числе и договор конвертируемого займа.
Так, согласно ч. 2 подпункта 5.1. пункта 5 Декрета №8 «по договору конвертируемого займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги, а заемщик при наступлении определенного договором обстоятельства, в том числе зависящего от воли заемщика и (или) заимодавца, либо при совершении заемщиком или третьими лицами определенных договором действий передает заимодавцу принадлежащие заемщику акции, долю (часть доли) в уставном фонде заемщика, находящиеся на балансе заемщика, либо увеличивает уставный фонд на сумму конвертируемого займа с передачей заимодавцу акций, эмитентом которых является заемщик, или доли (части доли) в уставном фонде заемщика».
Таким образом, резидентам ПВТ предоставлена возможность заключать договор конвертируемого займа с помощью которого компания, нуждающаяся в привлечении инвестиций, имеет возможность «под залог» своей доли относительно быстро и с меньшими затратами получить деньги от инвестора.
Инвесторы же определенным образом хеджируют риски: получают гарантированную возможность в будущем стать владельцем доли высокодоходной компании за меньшие деньги или (если это прямо предусмотрено в договоре) вернуть свои деньги с процентами (классический договор займа). При этом кажущаяся с первого взгляда простой и привлекательной конструкция договора конвертируемого займа порождает ряд корпоративных и налоговых вопросов, которые законодатель предусмотрел в Декрете № 8:
- в течение срока действия договора конвертируемого займа заемщик (его орган) не несет установленной законодательством обязанности по уменьшению уставного фонда на величину стоимости доли (части доли) в его уставном фонде, в отношении которой (которых) заключен договор конвертируемого займа, и не вправе отчуждать такую долю (часть доли, акции) иным лицам, если иное не установлено договором;
- на отношения сторон, возникающие из договора конвертируемого займа, не распространяются положения законодательства:
- о преимущественном праве на приобретение акций, долей (частей долей) в уставном фонде хозяйственного общества;
- о формировании уставного фонда хозяйственного общества в части недопустимости освобождения учредителя (участника) хозяйственного общества от обязанности внесения вклада в уставный фонд (оплаты акций) путем зачета требований к хозяйственному обществу.
- не являются объектом налогообложения налогом на прибыль доходы (прибыль), возникающие при конвертации требования заимодавца по договору конвертируемого займа в акции, долю (часть доли) в уставном фонде, включая доход в виде превышения цены акций, доли (части доли) в уставном фонде на дату конвертации (то есть на дату удовлетворения такого требования) над их первоначальным размером (номинальной стоимостью).
При этом стоит отметить, что, несмотря на предусмотренные в Декрете №8 положения, деактивирующие некоторые императивные нормы корпоративного и налогового законодательства Беларуси, на практике будет возникать ряд вопросов по эффективной реализации договора конвертируемого займа: согласование ключевых пунктов договора конвертируемого займа и вопросы дальнейшего вхождения инвестора в состав участников компании.
BusinessAdvisers Law&Tax Firm имеет значительный опыт по сопровождению компаний при взаимодействии с инвесторами, согласованию условий инвестиционных предложений (term sheet), в разработке и реализации договоров конвертируемого займа. Если Вам интересен этот вопрос, пожалуйста, связывайтесь с нами.
Автор: Павел Лысак